網絡遊戲合規之産品資質

上一期《網絡遊戲合規之遊戲分(fēn)類與遊戲公司資質》介紹了(le)遊戲公司（主要是遊戲運營公司）合法開展經營活動所需具備的(de)企業資質。本期我們介紹遊戲運營前，遊戲産品本身所需取得(de)的(de)前置性許可(kě)。

一、網絡遊戲産業鏈

網絡遊戲産業的(de)核心主體是：研發商、運營商和(hé)終端用(yòng)戶。研發商相當于遊戲産品的(de)生産者，終端用(yòng)戶即消費者或遊戲玩家。而運營商的(de)情況較爲複雜(zá)，運營商具有多(duō)種不同的(de)職能。運營商可(kě)能是綜合性、兼具各種運營職能的(de)企業，也(yě)可(kě)能是專攻某一特定領域的(de)企業。

除了(le)上述主體外，遊戲行業中還(hái)有支付渠道商、廣告商、服務器等硬件提供商、軟件提供商等扮演不同角色的(de)主體。

二、“運營”的(de)含義

社會經濟生活具有連續性和(hé)複雜(zá)性，法律和(hé)政策基于邊際成本、預期效果、社會觀念以及實施難度等考量，往往隻對(duì)部分(fēn)“區(qū)間”實施規範或監管。

一款遊戲産品的(de)生命周期，要經曆立項、策劃、技術開發（程序、音(yīn)樂(yuè)、美(měi)術、動畫(huà)等）、測試、上線運營、下(xià)線停服等多(duō)個(gè)階段。運營階段是遊戲開始正式盈利的(de)階段，産品則是運營的(de)對(duì)象和(hé)核心，因此監管部門要求遊戲産品在運營前應取得(de)必要的(de)許可(kě)和(hé)資質。

（一）行業術語的(de)射程

前文已述，遊戲運營的(de)範圍非常廣，發揮著(zhe)發行平台、商務合作、産品測試、運維、新媒體、投放、客服等不同的(de)功能。而遊戲行業因其技術性強、标準化(huà)程度高(gāo)，某一特定領域還(hái)可(kě)以再繼續細分(fēn)。

以遊戲産品的(de)“測試”爲例，遊戲公司内部會有特定的(de)測試崗位和(hé)職責、标準化(huà)的(de)測試方法和(hé)可(kě)量化(huà)的(de)測試結果計算(suàn)方式。常見測試方法有“場(chǎng)景法”、“等價分(fēn)析法”、“錯誤推測法”、“正交實驗法”等，測試流程分(fēn)爲封測、内測（删檔内測、不删檔内測）、壓力測試、公測等多(duō)個(gè)過程。

行業術語是基于市場(chǎng)需求、企業經營發展而逐漸形成的(de)話(huà)語體系。而作爲監管規範的(de)法規政策不可(kě)能窮盡列舉所有術語。此時(shí)，某個(gè)遊戲公司的(de)特定行爲屬不屬于“運營”、企業在開展這(zhè)些工作前是否需要取得(de)特定的(de)許可(kě)就成爲了(le)法律解釋、合規及執法的(de)重點和(hé)難點。 

（二）部門規章(zhāng)和(hé)監管部門的(de)定義

參考《文化(huà)部關于規範網絡遊戲運營加強事中事後監管工作的(de)通(tōng)知》可(kě)知，網絡遊戲運營是指通(tōng)過信息網絡提供網絡遊戲産品和(hé)服務，并取得(de)收益的(de)行爲。具體指以下(xià)行爲：

1.網絡遊戲運營

（1）網絡遊戲運營企業以開放網絡遊戲用(yòng)戶注冊或者提供網絡遊戲下(xià)載等方式向公衆提供網絡遊戲産品和(hé)服務，并通(tōng)過向網絡遊戲用(yòng)戶收費或者以電子商務、廣告、贊助等方式獲取利益的(de)行爲。

（2）網絡遊戲運營企業通(tōng)過開放用(yòng)戶注冊、開放網絡遊戲收費系統、提供可(kě)直接注冊登陸服務器的(de)客戶端軟件等方式開展的(de)網絡遊戲技術測試,屬于網絡遊戲運營。

2.網絡遊戲聯合運營

網絡遊戲運營企業爲其他(tā)運營企業的(de)網絡遊戲産品提供用(yòng)戶系統、收費系統、程序下(xià)載及宣傳推廣等服務，并參與網絡遊戲運營收益分(fēn)成。

根據上述定義可(kě)知，監管部門對(duì)“運營”采取實質性解釋的(de)方式，即：不論遊戲公司以何種名目使用(yòng)遊戲産品，隻要行爲模式滿足上述規定的(de)條件就構成“運營”。

備注：2010年施行《網絡遊戲管理(lǐ)暫行辦法》時(shí)，運營的(de)含義是“通(tōng)過信息網絡提供網絡遊戲産品和(hé)服務，并取得(de)收益的(de)行爲”。當時(shí)的(de)定義較爲抽象，使得(de)有不少企業以“技術測試”、“技術開發”之名逃避監管。2016年《文化(huà)部關于規範網絡遊戲運營加強事中事後監管工作的(de)通(tōng)知》的(de)規定則詳細定義了(le)“運營”的(de)實質性特征，明(míng)确了(le)監管的(de)範圍。

盡管《網絡遊戲管理(lǐ)暫行辦法》等規定已失效，但在新規定出台前，舊(jiù)規定對(duì)于指導遊戲企業合規仍然具有重要的(de)參考價值。

三、遊戲運營所需具備的(de)資質

（一）核心資質

1.軟件著作權證書(shū)

（1）從《著作權法》的(de)角度講，遊戲産品的(de)法律性質屬于“計算(suàn)機軟件”作品。依據國際公約和(hé)我國《著作權法》和(hé)《著作權法實施條例》，著作權以“自動”方式取得(de)，即作品自創作完成之日起，作者自動享有著作權，登記并不影(yǐng)響著作權的(de)取得(de)與否。

但登記除了(le)具有公示效果外，還(hái)具有公信效果和(hé)證據功能，例如确認作者身份、初步證明(míng)著作權歸屬等功能。

所以，監管部門在審查遊戲時(shí)，會要求提供軟件著作權證書(shū)。很多(duō)遊戲發行平台在開發者上傳軟件時(shí)候，也(yě)會要求提供著作權證書(shū)等文件證明(míng)軟件來(lái)源合法。此外，《計算(suàn)機軟件保護條例》規定：軟件著作權的(de)許可(kě)使用(yòng)和(hé)轉讓應當以書(shū)面方式爲之。從合同審查的(de)角度而言，爲明(míng)确标的(de)物(wù)及其權屬關系、避免侵權糾紛，要求合同相對(duì)人(rén)提供軟件著作權證書(shū)也(yě)自然成爲題中之義。

(2)關于著作權證書(shū)的(de)“初步證明(míng)”效力

根據《計算(suàn)機軟件保護條例》以及《計算(suàn)機軟件著作權登記辦法》等法規和(hé)申請程序，著作權登記機關對(duì)登記申請的(de)審查以形式審查爲主，不一定對(duì)軟件内容的(de)合法性作實質性審查。

更重要的(de)是，著作權的(de)自願取得(de)意味著(zhe)權利人(rén)不需要及時(shí)辦理(lǐ)登記即可(kě)行使著作權，在著作權行使後、登記前就可(kě)能會發生冒名登記等侵權行爲，所以單獨以著作權證書(shū)不能單獨作爲權屬證明(míng)依據。

在涉及所謂的(de)“IP授權”以及改編的(de)遊戲，情況則更爲複雜(zá)——

改編需要取得(de)原作品權利人(rén)的(de)同意，但是登記機關客觀上也(yě)很難審查軟件是否存在改編、改編授權的(de)真實性等情形。因此一款改編自熱(rè)門IP遊戲軟件，雖能取得(de)著作權證書(shū)，卻未必享有完整的(de)著作權。在軟件侵權訴訟中，往往需要提交軟件著作權證書(shū)、合同、授權書(shū)、研發記錄、代碼、畫(huà)面截圖和(hé)視頻(pín)等大(dà)量證據材料進行侵權比對(duì)。

2.“版号”

出版許可(kě)由來(lái)已久，申請流程複雜(zá)，本文不一一展開詳述，主要想給大(dà)家解釋

遊戲“版号”由兩部分(fēn)組成，一部分(fēn)是“出版批文”、另一部分(fēn)是ISBN備案号。

（1）出版批文是國家新聞出版署批準相關遊戲出版運營的(de)審批通(tōng)過文件。

該文件的(de)文件号“國新出審【2020】XX号”就是版号。審批結果均會在網上公示，可(kě)以通(tōng)過公開渠道查詢到審批通(tōng)過的(de)遊戲。

（2）ISBN指internationalstandard book number（國際标準書(shū)号）。

20世紀中葉，國際标準化(huà)組織（InternationalOrganization for Standardization，ISO）制定了(le)标準書(shū)号規則。80年代，我國加入ISBN組織，凡是正規出版物(wù)都會有一個(gè)标準号。之所以說是standard，是因爲号碼都是由13位數字組成，由短橫線連接，數字組合有不同含義，即“商品分(fēn)類号-國家代碼（state identifier）-出版社代碼（publisher identifier）-書(shū)出版物(wù)碼（title identifier） -校驗碼（check digit）”。根據最新修訂的(de)标準，我國大(dà)陸地區(qū)的(de)代碼開頭都是“978-7”。

具體到遊戲而言，國家新聞出版署批準後會同步給一份ISBN備案單，作爲正規出版物(wù)的(de)證明(míng)。

3.文旅部遊戲備案（已停辦）

2018年文旅部職能調整前，網絡遊戲運營前還(hái)需要向文旅部申請備案，備案通(tōng)過的(de)可(kě)以獲得(de)一個(gè)備案号和(hé)一個(gè)電子标簽，備案号和(hé)标簽需要在遊戲官網下(xià)角公示。

随著(zhe)文旅部不再遊戲審批的(de)職能，目前已無需辦理(lǐ)此備案手續，文旅部原來(lái)的(de)備案系統和(hé)網頁也(yě)進行了(le)調整，不再有備案功能和(hé)備案公示。

（二）其他(tā)資質和(hé)證明(míng)

除了(le)“版号”這(zhè)一關鍵性資質外，遊戲在上線運營前（尤其是非自主研發）的(de)遊戲，建議(yì)對(duì)遊戲名稱、内容、商标（以及icon和(hé)logo）、IP授權等知識産權信息進行必要的(de)審核，避免發生知識産權糾紛和(hé)不正當競争糾紛。

（三）“出海”要不要版号

近年來(lái)，不少國内遊戲公司積極拓展海外市場(chǎng)，并且取得(de)了(le)驕人(rén)的(de)業績。這(zhè)種情況下(xià)，作爲遊戲運營單位的(de)國内公司需要按照(zhào)國内法律法規取得(de)遊戲公司的(de)經營資質（屬人(rén)管轄），在海外運營的(de)遊戲産品要符合産品實際運營地的(de)法律（屬地管轄），所以在海外運營的(de)遊戲産品本身不需要版号。

不過現實的(de)情況是，很多(duō)遊戲公司的(de)産品同時(shí)在國内和(hé)海外運營，此時(shí)，國内版申請版号，國外版按當地的(de)政策法規分(fēn)級或辦理(lǐ)其他(tā)手續即可(kě)。

（未完待續）

 廣東闡博律師事務所  周冷(lěng)彬